II-23.3 sayılı Önemli Nitelikteki İşlemler ve Ayrılma Hakkı Tebliği Taslağı Yayımlandı

Özet

25.02.2020 tarihinde Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 7222 sayılı Bankacılık Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun ile 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu’nda (“Kanun”) önemli bazı değişiklikler yapılmıştı. Sermaye Piyasası Kurulu (“Kurul”) tarafından yürütülmekte olan ikincil düzenleme ve Kanun’da gerçekleştirilen değişikliklere uyumlaştırma çalışmaları çerçevesinde “II-23.3 sayılı Önemli Nitelikteki İşlemler ve Ayrılma Hakkı Tebliği Taslağı” (“Tebliğ Taslağı”) hazırlanmıştır. Tebliğ Taslağı ile ortaklıkların önemli nitelikteki işlemlerine ilişkin usul ve esasların belirlenmesi ile ayrılma hakkının kullanım süreci ve fiyatına ilişkin usul ve esasların düzenlenmesi amaçlanmaktadır.

Tebliğ Taslağı’nda yer alan düzenlemelere ilişkin özet açıklamalarımız aşağıda yer almaktadır:

Önemli nitelikteki işlemler revize edildi

Kanun ile paralel olarak, ortaklıkların gerçekleştirecekleri işlemlerden önemli nitelikteki işlem olarak sayılacak hususlar Tebliğ Taslağında aşağıdaki gibi sayılmıştır:

• Tebliğ Taslağı’nda tanımlanan birleşme ve bölünme işlemlerine taraf olunması,
• Tür değiştirme,
• Tebliğ Taslağı’nda düzenlenen önemlilik ölçütlerini sağlayan mal varlığının devri veya devri sonucunu doğuran işlemler tesis edilmesi veya II-17.1 sayılı Kurumsal Yönetim Tebliği’nin 12. maddesi saklı kalmak kaydıyla mal varlığı üzerinde üçüncü kişiler lehine sınırlı ayni hak tesis edilmesi,
• İmtiyaz öngörülmesi veya mevcut imtiyazların kapsam veya konusunun değiştirilmesi.

Öte yandan Tebliğ Taslağı ile II-23.1 sayılı Önemli Nitelikteki İşlemlere İlişkin Ortak Esaslar ve Ayrılma Hakkı Tebliği’nde (“Tebliğ”) sayma usulü ile yer alan, ortaklıkların sona erme kararı alması, borsa kotundan çıkması, ilişkili taraflarından önemli ölçüde malvarlığı edinmesi veya kiralaması gibi diğer hususlar önemli nitelikte işlem olmaktan çıkarılmıştır.

Önemli nitelikteki işlemler sayılmış olsa da yukarıda sayılmayan ancak yatırımcıların yatırım kararlarının değişmesine yol açacak, ortaklığın yapısına ilişkin temel işlemlerin Kurul tarafından önemli nitelikteki işlem olarak sayılabileceği düzenlenmiştir. Böylece Kanun’un ile yeknesak bir uygulamaya gidilmiştir.

Önemlilik ölçütü maddesinde değişiklikler öngörüldü

Tebliğ Taslağı ile birlikte önemlilik kriteri yalnızca mal varlığının devri veya devri sonucunu doğuran işlemler tesis edilmesi veya sınırlı ayni hak tesis edilmesi işlemlerine ilişkin düzenlenmiş ve önemlilik kriterini sağlayan oranlar %50’den %75’e yükseltilmiştir. Gayrimenkul yatırım ortaklıkları ile girişim sermayesi yatırım ortaklıkları için önemlilik ölçütünün belirlenmesinde istisnalar tanınmıştır.

Ayrıca, konsolide finansal tablo hazırlayan ortaklıklar açısından bu oranların hesaplanmasında, bağlı ortaklık tarafından yapılan işlemlerin de ana ortaklık açısından önemli nitelikteki işlem sayılacağı belirlenmiştir.

Önemli nitelikteki işlemlere ilişkin genel esaslar belirlendi

Tebliğ Taslağı’nda önemli nitelikteki işlem esaslarının belirlendiği bir yönetim kurulu kararının alınması ve bu işlemin genel kurulca onaylanmasının zorunlu olduğu düzenlenmiştir. Bu gereklilik yönetim kuruluna genel yetki veren bir genel kurul kararı ile yerine getirilemeyecektir.

Tebliğ Taslağı’nda yeni bir madde ile yönetim kurulu kararına ilişkin detaylar belirlenmiştir. Bu kapsamda özetle, yönetim kurulu kararında önemli nitelikteki işlemin niteliğine, işlemin gerekçesine ve varsa işleme esas teşkil eden raporlara yer verilecektir. Bu yönetim kurulu kararı bağımsız üyelerin oy kullanıp kullanmadığı hususu ve varsa bu üyelerin muhalefet şerhi ile birlikte kamuya açıklanacaktır.

Genel kurula ilişkin mevcut düzenlemeler revize edildi

Tebliğ’de yer alan mevcut düzenlemeler Tebliğ Taslağı ile detaylandırılmış, genel kurul gündeminde işlemin niteliği ve esaslı unsurları, kimlerin ayrılma hakkını kullanabileceği, kullanım usulü ile ayrılma hakkının kullanım fiyatının yer alacağı düzenlenmiştir.

Ayrıca, payları borsada işlem gören ortaklıkların ayrılma hakkına konu paylarının ortaklık tarafından satın alınmasından önce diğer pay sahiplerine önerilmesi mümkün kılınmış ve bu hususun genel kurulda pay sahiplerinin bilgisine sunulması gerektiği ve sürecin işleyişi hakkında bilgi verilmesi gerektiği düzenlenmiştir.

Ayrılma hakkında adil fiyatın belirlenmesine ilişkin düzenlemeler getirildi

Kanun’da belirtilen adil fiyat esası açıklığa kavuşturulmuştur. Buna göre, payları borsada işlem gören ortaklıklarda ayrılma hakkı kullanım fiyatı, aşağıdakilerden en yükseği olacaktır:

• İşlemin kamuya açıklandığı tarihten önceki son 6 ay, 1 yıl ve 5 yıl içinde borsada oluşan ağırlıklı ortalama fiyatlarının ortalaması
• Anılan tarihten önceki 1 yıl içinde zorunlu pay alım teklifi yapılmış ise bu fiyat
• Her bir pay grubuna ilişkin fiyatın tespiti amacıyla hazırlanan değerleme raporunda belirlenen bedel

Payları borsada işlem görmeyen ortaklıklarda ise ayrılma hakkı kullanım fiyatının tespiti amacıyla işlemin kamuya açıklandığı tarihteki değeri esas alan değerleme raporu hazırlanması öngörülmüştür.

Öte yandan Tebliğ’de belirtilen ayrılma hakkının kullandırılmasına ve kullanımına ilişkin süreler Taslak Tebliğ ile kısaltılmış ve Tebliğ’de yer alan zorunlu pay alım teklifine ilişkin düzenlemeler çıkarılmıştır.

Ayrılma hakkına konu payların diğer pay sahiplerine veya yatırımcılara önerilmesi düzenlendi

Tebliğ Taslağı ile payları borsada işlem gören ortaklıkların, ayrılma hakkına konu payların ortaklık tarafından satın alınmasından önce diğer pay sahiplerine veya yatırımcılara önerilmesi bu konuda alınacak bir yönetim kararı ile mümkün kılınmıştır. Yatırımcılar ve pay sahipleri arasında eşitsizlik oluşturulmadan oransal dağıtım esasına göre dağıtım yapılacaktır.

Ayrılma hakkının doğmadığı haller revize edildi ve ayrılma hakkından muafiyet halleri öngörüldü

Tebliğ Taslağı ile birlikte ayrılma hakkının doğmadığı hallerde köklü değişiklikler meydana gelmiş, tasfiye kapsamında gerçekleştirilen işlemler, bağlı ortaklık paylarının halka arz yoluyla satışı ve kurtarma amaçlı birleşmeler gibi durumlarda ayrılma hakkı doğmayacağı belirlenmiş ve mevcut Tebliğ’de istisna tanınan bazı hususlar da kapsamdan çıkarılmıştır. Öte yandan, ayrılma hakkı doğurmakla birlikte ayrılma hakkı hususunda talep üzerine Kurulca muafiyet tanınabilecek yeni haller de Tebliğ Taslağı’nda belirtilmiştir.

Geçiş hükmü öngörüldü

Tebliğ Taslağı’nın geçici maddesi uyarınca Tebliğ Taslağı’nın yürürlüğe gireceği tarihten önce kamuya açıklanan önemli nitelikteki işlemler mevcut Tebliğ hükümlerine göre sonuçlandırılacaktır. Kanun’da değişiklikler öngören 7222 sayılı Kanun’un Resmi Gazete’de yayımlandığı 25.02.2020 tarihinden önce kamuya açıklanan önemli nitelikteki işlemlerde, ayrılma hakkına sahip pay sahipleri ve pay tutarları 25.02.2020 tarihi dikkat alınarak belirlenecektir.