Sermaye Piyasası Kurulu Tarafından Borçlanma Aracı Sahipleri Kurulu Tebliği Taslağı Yayımlandı

Özet

25 Şubat 2020 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 7222 sayılı Bankacılık Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun ile 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu’nda (“Kanun”) önemli bazı değişiklikler yapılmıştı. Sermaye Piyasası Kurulu (“Kurul”) tarafından yürütülmekte olan ikincil düzenleme çalışmaları çerçevesinde Kanun’da ilk defa düzenleme altına alınan borçlanma aracı sahipleri kuruluna (“BASK”) ilişkin III-31/A.1 sayılı Borçlanma Aracı Sahipleri Kurulu Tebliği Taslağı (“Tebliğ Taslağı”) yayımlanmıştır. Tebliğ Taslağı ile BASK ve temsilcileri ile ihraççının ödeme yükümlülüklerinin ihlali ve borçlanma araçlarının yapılandırılmasına ilişkin hususların düzenlenmesi amaçlanmaktadır. Tebliğ Taslağı, 25.02.2020 tarihinden sonra yapılan ihraçlar için geçerli olmak üzere yayım tarihinde yürürlüğe girecektir.

BASK ile yatırımcıların değişen koşullara göre toplu bir şekilde hareket edebilmelerine ve ihraççılar ile yatırımcıların borçlanma araçlarının hüküm ve şartlarının değişmesi yönünde mutabakata varabilmelerine imkan sağlanması amaçlanmaktadır. Kanun’un 31/A maddesi uyarınca ihraççının tedavülde bulunan borçlanma araçlarının sahiplerinin, BASK’ı oluşturacağı belirlenmiştir.

Tebliğ Taslağı’nda yer alan düzenlemelere ilişkin özet açıklamalarımız aşağıda yer almaktadır:

• BASK’ın niteliği Kanun’un 31/A hükmüne paralel olarak düzenlendi

Tebliğ Taslağı ile BASK’ın, ihraççının yönetim kurulunun veya borçlanma aracı sahiplerinin talebi üzerine, izahname veya ihraç belgesi ile Tebliğ Taslağı’nda belirtilen şartlarda ve konularda toplanan özel nitelikli bir kurul olduğu düzenlenmektedir.

• BASK tarafından alınması gereken karar ile borçlanma aracı sahipleri hakları düzenlendi

Yatırımcıların yatırım kararlarını etkileyecek nitelikteki değişikliklere ilişkin BASK tarafından karar alınmasının zorunlu olduğu Tebliğ Taslağı ile hüküm altına alınmıştır. Bu doğrultuda, herhangi bir tertip borçlanma aracına ilişkin olarak hazırlanan izahname veya ihraç belgesinde yer alan faiz, vade, anapara ile varsa izahname veya ihraç belgesinde belirtilmiş veya Kurul tarafından kabul edilecek borçlanma aracının asli hüküm ve şartlarında, yatırımcıların yatırım kararlarını etkileyecek nitelikteki değişikliklerin yapılabilmesi için ilgili tertip borçlanma aracı sahiplerinin oluşturduğu Tertip BASK tarafından karar alınması gerektiği düzenlenmiştir.

Tertip BASK toplantılarında nominal bedel üzerinden üçte iki çoğunlukla alınan kararların, olumlu oy vermeyen veya usulüne uygun şekilde yapılan çağrıya rağmen toplantıya katılmayan aynı tertip borçlanma aracı sahipleri için de hüküm ifade edeceği belirtilmiştir. Kanun hükmü ile paralel olarak düzenlenen bu hükümle özellikle temerrüt halinde yeniden yapılandırmada gerçekleştirilmesi halinde, yeniden yapılandırma teklifini reddeden borçlanma aracı sahiplerinin de yeniden yapılandırma ile bağlı olması sağlanmış olacaktır.

Tebliğ Taslağı ile düzenlenen bir diğer husus ise ihraççının diğer tertip borçlanma aracı sahiplerinin, Tertip BASK’ta alınan bir kararın kendi haklarını olumsuz etkilediği gerekçesiyle Genel BASK’ın toplanmasını talep edebilecekleridir. Belirtilmelidir ki; Genel BASK, Tertip BASK kararına katılan tertipler dışında kalan ihraççının tedavülde bulunan diğer tertip borçlanma aracı sahiplerinin kendi talepleri doğrultusunda oluşan BASK’ı ifade etmektedir. Genel BASK’ın nominal bedel üzerinden asgari üçte iki çoğunlukla karar alacağı ve bu kararın Tertip BASK için nihai ve bağlayıcı olacağı da düzenleme altına alınmıştır.

Yatırımcıların yatırım kararlarını etkileyecek nitelikteki izahname veya ihraç belgesi değişiklikleri dışında kalan değişikliklerde ilgili izahname ve/veya ihraç belgesinde veya Kurul tarafından aksine daha ağır nisap öngörülmüş bulunmadıkça; her bir tertip borçlanma araçlarının nominal bedelleri toplamının asgari yarısını temsil eden borçlanma aracı sahiplerinin veya ihraççının tedavülde bulunan tüm borçlanma araçlarının sahiplerinin oluşturacağı kurul için tedavülde bulunan tüm borçlanma araçlarının nominal tutarının asgari yarısını temsil eden borçlanma aracı sahiplerinin olumlu oyu ile karar alınması yeterli olacaktır. 

• BASK toplantısına ilişkin esaslar hüküm altına alındı

BASK toplantılarının izahname veya ihraç belgesinde aksi belirtilmedikçe fiziken yapılmasının esas olduğu ve BASK’ın toplantı yapılmaksızın karar metninin elden ve/veya elektronik ortamda dolaştırılması ve borçlanma aracı sahipleri veya vekillerince imzalanması suretiyle de karar alabileceği hüküm altına alınmıştır.

Ayrıca, payları borsaya kote edilmiş anonim ortaklıklar ile borçlanma araçlarını halka arz eden ihraççılar, BASK toplantılarında fiziksel katılımın yanında elektronik ortam üzerinden katılıma da imkân sağlamak zorundadır. Elektronik ortamda yapılacak BASK toplantısına ilişkin usul ve esaslarda 28395 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Anonim Şirketlerde Elektronik Ortamda Yapılacak Genel Kurullara ilişkin Yönetmelik ile 28396 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan “Anonim Şirketlerin Genel Kurullarında Uygulanacak Elektronik Genel Kurul Sistemi Hakkında Tebliğ” hükümlerin kıyasen uygulanacağı düzenlenmiştir.

Tebliğ Taslağı uyarınca BASK toplantılarına çağrı yapılması, çağrı yöntemi, toplantının ilanı ve gündeminin belirlenmesi gibi ilgili hükümde sayılan hususlara ilişkin süre, oylama ve karar nisapları izahname ve ihraç belgesi ile belirlenecektir.

• İhraççının ödeme yükümlülüğü ve borçlanma aracının yapılandırılmasına ilişkin hüküm getirildi

Bilindiği üzere, Kanun’un 31/A (5) hükmü ile borçlanma araçlarının geri ödenmesinde temerrüt hali oluştuktan sonra söz konusu borçlanma araçlarının hüküm ve şartlarının ihraççı ile yatırımcının mutabakata varmaları ile değiştirilmesi halinde, borçlanma aracının temerrüdü nedeniyle başlatılmış tüm takiplerin borçlanma aracının hüküm ve şartlarının değiştirilmiş kabul edildiği tarih itibariyle duracağı, ihtiyati tedbir ve ihtiyati haciz kararlarının uygulanamayacağı, bir takip muamelesi ile kesilebilen zamanaşımı ve hak düşüren müddetlerin işlemeyeceği düzenlenmişti. Böylece, yatırımcı ile ihraççı arasında dengenin sağlanması ve mutabakata varılması halinde yeniden yapılandırmanın uygulanabilirliğinin sağlanması amaçlanmaktaydı.

Tebliğ Taslağı ile borçlanma aracından doğan borçların neler olduğuna ve bu borçların geri ödenmesinde temerrüde düşülmesi anlamına gelecek durumları da somut olarak içerecek şekilde, geri ödemelerde meydana gelebilecek temerrüt hallerinin tanım ve kapsamına izahname veya ihraç belgesinde yer verilmesinin zorunlu olduğu düzenlenmiştir. Kanun ile paralel olarak borçlanma araçlarının geri ödemelerinde temerrüt oluşması üzerine borçlanma araçlarının hüküm ve şartlarının değiştirilmesi halinde başlatılmış takiplerin değiştirilen tarih itibariyle duracağı da hüküm altına alınmıştır.

Ayrıca, borçlanma araçlarına ilişkin herhangi bir ödeme yükümlülüğünü yerine getirememesi veya yerine getiremeyeceğinin açık olması durumunda ihraççının ilgili kanun hükümleri saklı kalmak kaydıyla üçüncü kişilere olan borçlarını vadesinden önce ödeyemeyeceği ve borçlanma aracının asli hüküm ve şartlarında değişiklik yapılmasına ilişkin Tertip BASK kararı olmaksızın ihraç edilen borçlanma araçlarını geri alamayacağı veya erken itfa edemeyeceği düzenlenmiştir.