II-23.3 sayılı Önemli Nitelikteki İşlemler ve Ayrılma Hakkı Tebliği Yürürlüğe Girdi

Özet

25.02.2020 tarihinde Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 7222 sayılı Bankacılık Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun ile 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu’nda (“Kanun”) önemli bazı değişiklikler yapılmıştı. Sermaye Piyasası Kurulu (“Kurul”) tarafından yürütülmekte olan ikincil düzenleme ve 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu (“Kanun”)’nda gerçekleştirilen değişikliklere uyumlaştırma çalışmaları çerçevesinde II-23.1 sayılı Önemli Nitelikteki İşlemlere İlişkin Ortak Esaslar ve Ayrılma Hakkı Tebliği’nde (“Mülga Tebliğ”) değişiklik yapan “II-23.3 sayılı Önemli Nitelikteki İşlemler ve Ayrılma Hakkı Tebliğ Taslağı” (“Tebliğ Taslağı”) Kurul tarafından ilgililerin bilgisine sunulmuştu. “II-23.3 sayılı Önemli Nitelikteki İşlemler ve Ayrılma Hakkı Tebliği” (“Yeni Tebliğ”) ise 27 Haziran 2020 tarih ve 31168 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.

Yeni Tebliğ’de yer alan düzenlemelere ilişkin özet açıklamalarımız aşağıda yer almaktadır:

• Önemli nitelikteki işlemler revize edildi

Kanun ile paralel olarak, ortaklıkların gerçekleştirecekleri işlemlerden önemli nitelikteki işlem olarak sayılacak hususlar Yeni Tebliğ’de aşağıdaki gibi sayılmıştır:

• Yeni Tebliğ’de tanımlanan birleşme veya bölünme işlemlerine taraf olunması,
•  Tür değiştirme,
•  Yeni Tebliğ’de düzenlenen önemlilik ölçütlerini sağlayan mal varlığının devri veya bu mal varlığının devri sonucunu doğuran işlemler tesis edilmesi veya II-17.1 sayılı Kurumsal Yönetim Tebliği’nin 12. maddesine aykırı olmamak kaydıyla üçüncü kişiler lehine sınırlı ayni hak tesis edilmesi,
• İmtiyaz öngörülmesi veya mevcut imtiyazların kapsam veya konusunun değiştirilmesi.

Öte yandan Yeni Tebliğ ile Mülga Tebliğ’de sayma usulü ile yer alan, ortaklıkların sona erme kararı alması, borsa kotundan çıkması, ilişkili taraflarından önemli ölçüde malvarlığı edinmesi veya kiralaması gibi diğer hususlar önemli nitelikte işlem olmaktan çıkarılmıştır.

Önemli nitelikteki işlemler sayılmış olsa da yukarıda sayılmayan ancak ortaklığın temel faaliyetleri veya olağan ticari hayatında esaslı değişiklik yapılmak suretiyle yatırımcıların yatırım kararlarının değişmesine yol açacak, ortaklığın yapısına ilişkin temel işlemlerin Kurul tarafından önemli nitelikteki işlem olarak sayılabileceği düzenlenmiştir. Böylece Kanun’un ile yeknesak bir uygulamaya gidilmiştir.

• Önemlilik ölçütü maddesinde değişiklikler öngörüldü

Tebliğ Taslağı ile birlikte önemlilik kriteri yalnızca mal varlığının devri veya devri sonucunu doğuran işlemler tesis edilmesi veya sınırlı ayni hak tesis edilmesi işlemlerine ilişkin düzenlenmiş ve önemlilik kriterini sağlayan oranlar Yeni Tebliğ’de %50’den %75’e yükseltilmiştir. Ayrıca, ilgili oranların hesaplanmasında ortaklıkların hem konsolide hem de konsolide olmayan finansal tablolarının bulunması halinde konsolide finansal tablolar esas alınacaktır. Gayrimenkul yatırım ortaklıkları ile girişim sermayesi yatırım ortaklıkları için önemlilik ölçütünün belirlenmesinde istisnalar tanınmıştır.

Ayrıca, konsolide finansal tablo hazırlayan ortaklıklar açısından bu oranların hesaplanmasında, bağlı ortaklık tarafından yapılan işlemlerin de ana ortaklık açısından önemli nitelikteki işlem sayılacağı belirlenmiştir.

• Önemli nitelikteki işlemlere ilişkin genel esaslar belirlendi

Yeni Tebliğ’de Taslak Tebliğ ile paralel olarak önemli nitelikteki işlem esaslarının belirlendiği bir yönetim kurulu kararının alınması ve bu işlemin genel kurulca onaylanmasının zorunlu olduğu düzenlenmiştir. Yönetim kuruluna bir ön izin mahiyetinde genel yetki veren bir genel kurul kararı alınmış olmasının genel kurul onayının alınması zorunluluğunu ortadan kaldırmayacağı hüküm altına alınmıştır.

Taslak Tebliğ ile paralel olarak Yeni Tebliğ ile yönetim kurulu kararına ilişkin detaylar belirlenmiştir. Bu kapsamda özetle, yönetim kurulu kararında önemli nitelikteki işlemin niteliğine, yapılan değerlendirmelere, işlemin gerekçesine, ayrılma hakkı kullanım fiyatına, hangi pay sahiplerinin ayrılma hakkından hangi şartlarla yararlanabileceğine, varsa işleme esas teşkil eden raporlara ve ayrılma hakkının kullandırılması yükümlülüğüne ilişkin Kurul’a muafiyet başvurusunda bulunulacaksa bu başvurunun dayandığı hükme ilişkin bilgiye yer verilecektir.

Bu yönetim kurulu kararı, bağımsız üyelerin oy kullanıp kullanmadığı hususu ve varsa bu üyelerin muhalefet şerhi ile Kurul’un özel durumların kamuya açıklanmasına ilişkin düzenlemeleri çerçevesinde kamuya açıklanacaktır.

• Genel kurula ilişkin mevcut düzenlemeler revize edildi

Taslak Tebliğ ile yapılan düzenlemeler Yeni Tebliğ ile detaylandırılmış ve genel kurul gündeminde:

• İşlemin niteliği ile varsa işlem tutarı ve işlemin tarafları gibi işleme ilişkin esaslı unsurları içerecek şekilde işlemin onaya sunulmasının,
• Yönetim kurulunca önemli nitelikte işlemden vazgeçilebileceği hususu kararlaştırıldıysa, işlemden vazgeçilmesine ilişkin şartları da içerecek şekilde işlemden vazgeçilmesinin onaya sunulmasının ve
• Ayrılma hakkının kullanımına ilişkin detayların bilgilendirme dokümanında yer aldığı hakkında bilgilendirmenin

ayrı ayrı gündem maddesi olarak yer alması gerektiği düzenlenmiştir.

Ayrıca Yeni Tebliğ’de, Tebliğ Taslağı’nda yer almayan bir husus olan genel kurul toplantısına ilişkin bilgilendirme dokümanı düzenlenmiştir. Tebliğ Taslağı’nda genel kurul gündeminde yer alması gereken bazı hususlar Yeni Tebliğ ile birlikte bilgilendirme dokümanının kapsamına sokulmuştur. Bilgilendirme dokümanında ayrılma hakkından yararlanabilecek kişiler, ayrılma hakkının kullanım usulü, ayrılma hakkı kullanım fiyatı ve ayrılma hakkının kullanım sürecine ilişkin diğer hususlar hakkında açıklamalar ile ayrılma hakkına konu payların ortaklık tarafından satın alınmasından önce diğer pay sahiplerine veya yatırımcılara önerilmesi durumunda bu hususa ve bu yöntemin kullanılmasına ilişkin işleyiş süreci hakkında bilgi verilmesi gerektiği düzenlenmektedir.

• Ayrılma hakkında adil fiyatın belirlenmesine ilişkin düzenlemeler getirildi

Kanun’da belirtilen adil fiyat esası açıklığa kavuşturulmuştur. Buna göre, payları borsada işlem gören ortaklıklarda ayrılma hakkı kullanım fiyatı Yeni Tebliğ’in 11/2 maddesinde belirlenen kamuya açıklanma tarihleri itibarıyla Yıldız Pazarda işlem gören ortaklıklar için bu tarihten önceki son bir aylık, diğer ortaklıklar için ise bu tarihten önceki son altı aylık dönem içinde borsada oluşan günlük düzeltilmiş ağırlıklı ortalama fiyatların aritmetik ortalamasıdır. Tebliğ Taslağı’nda belirtilen fiyatın belirlenmesine ilişkin ayrıntılı esaslar ise Yeni Tebliğ’de yer almamaktadır.

Payları borsada işlem görmeyen ortaklıklarda ise ayrılma hakkı kullanım fiyatının tespiti amacıyla yönetim kurulu kararının kamuya açıklandığı tarihteki değeri esas alan değerleme raporu hazırlanması öngörülmüştür.

Öte yandan ayrılma hakkının kullandırılmasına ilişkin süreler Taslak Tebliğ’den farklı olarak düzenlenmiştir. Ayrılma hakkının kullandırılması genel kurul tarihinden itibaren en geç altı iş günü içinde başlayacaktır. Ayrılma hakkının kullanım süresi başlangıç tarihinden itibaren ise on iş günüdür.

• Zorunlu pay alım teklifine ilişkin hüküm kaldırıldı

Tebliğ Taslağı’nda yer alan ayrılma hakkını doğuran önemli nitelikteki işlemden belirli kişi veya kişilerin doğrudan yarar sağlaması durumunda ortaklık yerine bu kişi veya kişiler tarafından zorunlu pay alım teklifi yoluyla ödenmesine Kurulca karar verilebileceği hükmü Yeni Tebliğ’de revize edilmiş ve Yeni Tebliğ’de zorunlu pay alım teklifi hususu çıkarılarak yalnızca kar payı imtiyazı yaratılması gibi ayrılma hakkını doğuran bir önemli nitelikteki işlemden, belirli kişi veya kişilerin doğrudan yarar sağlaması durumunda, ayrılma hakkı bedelinin ortaklık yerine bu kişi veya kişiler tarafından ödeneceği hüküm altına alınmıştır.

• Ayrılma hakkına konu payların diğer pay sahiplerine veya yatırımcılara önerilmesi düzenlendi

Tebliğ Taslağı ile paralel olarak, Yeni Tebliğ ile payları borsada işlem gören ortaklıkların, ayrılma hakkına konu payların ortaklık tarafından satın alınmasından önce ayrılma hakkı kullanım fiyatı üzerinden diğer pay sahiplerine veya yatırımcılara önerilmesi bu konuda alınacak bir yönetim kararı ile mümkün kılınmıştır. Yatırımcılar ve pay sahipleri arasında eşitsizlik oluşturulmadan oransal dağıtım esasına göre dağıtım yapılacaktır. Ancak satın alma talebinde bulunan pay sahiplerinin veya yatırımcıların kendi aralarında dağıtım şekli konusunda anlaşmaları halinde, anlaştıkları dağıtım şekli esas alınacaktır.

• Ayrılma hakkının doğmadığı haller revize edildi ve ayrılma hakkından muafiyet halleri öngörüldü

Taslak Tebliğ’de yapılan değişiklikler ile paralel olarak Yeni Tebliğ ile birlikte ayrılma hakkının doğmadığı hallerde köklü değişiklikler meydana gelmiş, tasfiye kapsamında gerçekleştirilen işlemler, bağlı ortaklık paylarının halka arz yoluyla satışı ve kurtarma amaçlı birleşmeler gibi durumlarda ayrılma hakkı doğmayacağı belirlenmiş ve Mülga Tebliğ’de istisna tanınan bazı hususlar da kapsamdan çıkarılmıştır. Öte yandan, ayrılma hakkı doğurmakla birlikte ayrılma hakkı hususunda talep üzerine Kurulca muafiyet tanınabilecek yeni haller de Yeni Tebliğ’de belirtilmiştir.

• Geçiş hükmü öngörüldü

Yeni Tebliğ’in Geçici 1. maddesinde Tebliğ Taslağı’na nazaran değişiklikler yapılmış ve Geçici madde uyarınca Yeni Tebliğ’in yürürlüğe gireceği tarihten önce kamuya açıklanan önemli nitelikteki işlemlerin Mülga Tebliğ hükümlerine göre sonuçlandırılacağı belirtilmiştir. Ancak, payları borsada işlem gören ortaklıklarda ayrılma hakkına sahip pay sahipleri ve pay tutarlarının belirlenmesinde;

i) Kanun’da değişiklikler öngören 7222 sayılı Kanun’un Resmi Gazete’de yayımlandığı 25.02.2020 tarihinden önce kamuya açıklanan önemli nitelikteki işlemlerde 25.02.2020 tarihi,

ii) 25.02.2020 tarihi ile Yeni Tebliğ’in yürürlüğe girdiği tarih arasında kamuya açıklanan önemli nitelikteki işlemler için işlemlerin kamuya açıklanma tarihi esas alınacaktır.

Tebliğ Taslağı’na ilişkin daha önce yayımladığımız duyurumuza https://www.gsghukuk.com/tr/bultenler-yayinlar/duyurular/ii-23-3-sayili-onemli-nitelikteki-islemler-ve-ayrilma-hakki-tebligi-taslagi-yayimlandi.html adresinden ulaşabilirsiniz.